Sentință civilă nr. 35 din 08.10.2024

Prin cererea introductivă, reclamanta SC A SRL prin lichidator B IPURL în contradictoriu cu pârâta C I.I., a solicitat numirea în calitate de lichidator al societății în participație dizolvată ca urmare a încetării contractului de asociere în participațiune nr. xxx/31.01.2019, încheiat între asociații A SRL și C I.I, a practicianului în insolvență D IPURL și stabilirea remunerației lichidatorului conform ofertei financiare a acestuia.

Totodată, a solicitat obligarea asociaților A SRL și C I.I. la predarea către lichidator a bunurilor asociației în participațiune dizolvate, împreună cu documentele aferente cheltuielilor și veniturilor obținute pe perioada asocierii, respectiv obligarea lichidatorului la îndeplinirea atribuțiilor prevăzute de art.art.1942-1954 din Codul civil, cu suportarea în mod solidar a cheltuielilor aferente procedurii de lichidare stabilite în bilanțul de lichidare întocmit de lichidator.

Se reţine că la data de 31.01.2019 între A SRL, în calitate de partener principal și C I.I în calitate de partener secundar, a fost încheiat contractul de asociere în participațiune nr. xxx/31.01.2019, având ca obiect desfășurarea unor activități de jocuri de noroc și pariuri sportive.

Definind societatea, prevederile art. 1881 alin. 1 C.civil stipulează că prin contractul de societate două sau mai multe persoane se obligă reciproc să coopereze pentru desfăşurarea unei activităţi şi să contribuie la aceasta prin aporturi băneşti, în bunuri, în cunoştinţe specifice sau prestaţii, cu scopul de a împărţi beneficiile sau de a se folosi de economia ce ar putea rezulta.

Potrivit dispoziţiilor art. 1949 Cod civil, contractul de asociere în participație este definit ca fiind „contractul prin care o persoană acordă uneia sau mai multor persoane o participație la beneficiile și pierderile uneia sau mai multor operațiuni pe care le întreprinde”.

În privinţa dobândirii personalităţii juridice, dispoziţiile art. 1951 C.civil stipulează că asocierea în participaţie nu poate dobândi personalitate juridică şi nu constituie faţă de terţi o persoană distinctă de persoana asociaţilor, terţul neavând vreun drept faţă de asociere şi obligându-se numai faţă de asociatul cu care a contractat.

Pe de altă parte, prevederile art.1953 C.civil, reglementând raporturile dintre asociaţi şi faţă de terţi, dispun că asociaţii, chiar acţionând pe contul asocierii, contractează şi se angajează în nume propriu faţă de terţi, însă, dacă asociaţii acţionează în această calitate faţă de terţi, atunci sunt ţinuţi solidar de actele încheiate de oricare dintre ei, exercitând toate drepturile decurgând din contractele încheiate de oricare dintre ei, dar terţul este ţinut exclusiv faţă de asociatul cu care a contractat, cu excepţia cazului în care acesta din urmă a declarat calitatea sa la momentul încheierii actului.

Clauzele contractului de asociere care limitează răspunderea asociaţilor faţă de terţi sunt inopozabile acestuia, iar orice clauză care stabileşte un nivel minim garantat de beneficii pentru unul sau unii dintre asociaţi este considerată nescrisă.

Ceea ce este caracteristic asocierii în participaţie este lipsa personalităţii juridice, aceasta fiind un simplu contract civil, iar asocierea nu beneficiază de un patrimoniu propriu, autonom, nici nu poate dobândi drepturi sau obligaţii proprii, aşa cum rezultă din lecturarea dispoziţiilor art. 1951 C.civil.

Această caracteristică nu exclude însă aplicarea prevederilor art. 1938 şi următoarele Cod civil referitoare la încetarea asocierii şi nici a cauzelor de dizolvare a societății prevăzute de art. 1930 Cod civil.

Prevederile art.1954 Cod civil reglementează forma și condițiile asocierii, stipulând că, cu excepția dispozițiilor, prevăzute la art.1949-1953, convenția părților determină forma contractului, întinderea și condiţiile asocierii, precum şi cauzele de dizolvare si lichidare a acesteia.

Ca atare, în raport de aceste dispoziţii legale, prin contractul de înființare a asociației în participație, părțile sunt libere să reglementeze forma și condițiile asocierii, inclusiv cauzele de dizolvare și lichidare a acesteia şi că, în lipsa unor clauze specifice în contractul de asociere care să reglementeze modul de dizolvare și lichidare a asociației în participațiune, sunt aplicabile reglementările legale ce vizează lichidarea societății simple care reprezintă conform art. 1887 C.civil dreptul comun în materia societăţilor.

Astfel, conform pct.2.1 din Contractul de asociere în participațiune nr. xxx/31.01.2019, încheiat între asociații A SRL și C I.I, partenerul/ principal și partenerul secundar convin să pună în comun resurse de care dispune fiecare dintre părți și care sunt necesare în scopul exploatării în comun a activității de jocuri de noroc de tipul pariurilor în cotă fixă în temeiul licenței de organizare și a autorizației de exploatare deținute de partenerul principal, în spațiu/ comercial deținut de partenerul secundar.

Potrivit art.1938 lit.c Cod civil societatea încetează şi prin falimentul unui asociat, în cazul în care contractul nu prevede altfel, iar prevederile ar.1954 Cod civil fac referire expresă la dizolvarea şi lichidarea asocierii în participaţie.

Sub acest aspect, se reţine că prin Încheierea nr. xxx/F/2022 din data de 24.05.2022 pronunțată în dosarul nr. xxx/111/2022, aflat pe rolul Tribunalului X, s-a deschis procedura simplificată de faliment prevăzută de Legea nr. 85/2014, împotriva asociatului A SRL, astfel încât, în raport de dispoziţiile legale enumerate mai sus, contractul de asociere în participație încetează, societatea se consideră dizolvată de drept, iar procesul de lichidare se declanșează automat.

Prin Decizia nr.1181/2023, Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie-Secţia a II-a civilă, a reţinut expres că prevederile art.1949-1954 Cod civil referitoare la contractul de asociere în participaţie se completează cu dispoziţiile legale aplicabile societăţii simple, ce constituie dreptul comun în materia societăţii, conform art.1887 Cod civil.

Se reţine că în data de 22.03.2023 a fost transmisă la sediul pârâtului o notificare prin care s-a solicitat prezentarea tuturor documentele justificative care au stat la baza înregistrărilor contabile (situația veniturilor zilnice, raportul zilnic al casei de marcat, facturi și chitanțe, bilete de pariere câștigătoare etc) privind cheltuielii și veniturile obținute pe perioada asocierii, inclusiv restituirea echipamentului pus de reclamant în patrimoniul social al societății, solicitare care nu a primit niciun răspuns, context în care se impune desemnarea unui lichidator din rândul practicienilor în insolvență, conform prevederilor art.1941 din Codul civil.

Se apreciază astfel că desemnarea unui lichidator profesionist are scopul de a asigura că toate cererile și revendicările legate de lichidarea asociației în participație vor fi tratate în conformitate cu legea, lichidatorul având sarcina de a colecta activele, de a plăti datoriile asociației şi de a restitui echipamentului solicitat de reclamant.

Ca atare, va fi desemnat în calitate de lichidator al societății dizolvate practicianul în insolvență D IPURL care va îndeplini atribuțiile prevăzute de art.1942-1954 Cod civil şi stabilită remunerația lichidatorului în cuantum de 3.000 lei, remuneraţie ce poate fi majorată la cererea lichidatorului în raport cu munca depusă şi complexitatea procedurii de lichidare.

În ceea ce priveşte lichidarea asocierii în participaţie, aceasta se realizează, având în vedere că nu s-a prevăzut altfel în contractul de asociere sau prin convenţie ulterioară, de toţi asociaţii sau de un lichidator numit de ei cu unanimitate, iar în caz de neînţelegeri, de către instanţă, conform art. 1941 C.civil.

Astfel, lichidarea presupune mai întâi plata datoriilor sociale conform art. 1945 C.civil, adică plata creditorilor societăţii, consemnarea sumelor pentru plata creanţelor exigibile la o dată ulterioară, înapoierea cheltuielilor ori avansurilor făcute în interesul social de unii asociaţi, şi abia apoi restituirea aporturilor şi împărţirea excedentului rămas în urma lichidării conform art. 1946 C.civil.

Potrivit acestui text, după plata datoriilor sociale, activul rămas este destinat rambursării aporturilor subscrise şi vărsate de asociaţi, iar eventualul excedent constituie profit net, care va fi repartizat între asociaţi proporţional cu partea fiecăruia la beneficii, dacă nu s-a prevăzut altfel prin contractul de societate sau prin hotărâre a asociaţilor, şi cu aplicarea, dacă este cazul, a prevederilor art. 1912 alin. 1 C.civil.

Potrivit dispozițiilor art.1953 din Codul civil, asociații poartă o răspundere solidară pentru toate actele încheiate și operațiunile efectuate din numele societății în participație.

În contextul lichidării asociației, când aceasta se află în procesul de încheiere a activităților și de gestionare a patrimoniului, cheltuielile legate de acest proces reprezintă obligații asumate din numele asociației.

Având în vedere răspunderea solidară a asociaților, aceste cheltuieli urmează a fi suportate în comun de către toți asociații, indiferent de contribuțiile lor inițiale sau de rolurile lor individuale în asociere.

De asemenea, în conformitate cu dispozițiile art. 1943 Cod civil coroborate cu art. 1953 Cod civil, în situația în care o asociere este dizolvată, asociații au obligația de a preda lichidatorului bunurile și documentele sociale și de a prezenta acestuia bilanțul ultimului exercițiu financiar.

Prevederile art. 1947 C.civil arată că suportarea pasivului se face după cum urmează: dacă activul net este neîndestulător pentru înapoierea în întregime a aporturilor şi pentru plata obligaţiilor sociale, pierderea se suportă de asociaţi potrivit cu contribuţia acestora stabilită prin contract.

În consecinţă, în raport de aspectele arătate mai sus şi de dispoziţiile legale incidente, se apreciază întemeiată cererea şi va fi admisă în sensul numirii în calitate de lichidator al societății în participație dizolvată ca urmare a încetării contractului de asociere în participațiune nr. xxx/31.01.2019, încheiat între asociații A SRL și C I.I, a practicianului în insolvență D IPURL, obligării lichidatorului la îndeplinirea atribuțiilor prevăzute de art.1942-1954 din Codul civil şi stabilirii remunerației lichidatorului în cuantum de 3.000 lei, ce poate fi majorată la cererea lichidatorului în raport cu munca depusă şi complexitatea procedurii de lichidare, obligării asociaților A SRL și C I.I. să predea către lichidator bunurile asociației în participațiune dizolvate, împreună cu documentele aferente cheltuielilor și veniturilor obținute pe perioada asocierii şi suportării în mod solidar a cheltuielilor aferente procedurii de lichidare stabilite în bilanțul de lichidare întocmit de lichidator.

Sentinţa a rămas definitivă prin neapelare.